ТЦО или трансфертное ценообразование — это совокупность способов «проверки», целью которых является налогообложение тех сделок, что проводятся между взаимозависимыми участниками. Речь идет о сделках, в рамках которых происходит оплата за услуги или товары, что были приобретены в рамках группы компаний. Это означает, что применение трансфертного ценообразования для установления цены товаров или услуг по принципу «вытянутой руки» требуется при проведении операций внутри холдингов и корпораций или с контрагентами из низконалоговых юрисдикций.

Действующий Налоговый кодекс Украины требует от абсолютно всех участников контролируемых операций своевременно подавать отчеты и другие виды документации, установленные законодательством. Это необходимо для раскрытия сведений обо всех сделках, которые признаны контролируемыми и были выполнены в отчетном периоде. Однако иногда участники международных групп и компаний могут получить письмо налоговой о предоставлении информации более расширенной или уточняющей. Поэтому в нашей статье предлагаем подробнее поговорить о запросах от налоговых и вероятные споры с контролирующими органами, способы их решения.

Налоговые запросы: какими могут быть и когда их ждать?

Законодательством определена возможность налоговых органов обращаться к участникам контролируемых операций с запросами о предоставлении дополнительной информации или для исправления допущенных в отчетах ошибок. Формально все запросы по ТЦО от налоговой можно разделить на две основные группы:

Относительно раскрытия информации о данных, которые были указаны в Отчете о КО (контролируемые операции) и Уведомлении об участии в МГК (международная группа компаний). Такие запросы направляются в соответствии с пунктом 73.3.1 Налогового кодекса Украины.
О предоставлении документации по трансфертному ценообразованию, Мастер-файла, а также информации, которая должна отражаться, однако фактически отсутствует в указанных документах. Такие запросы налоговые органы направляют компаниям в соответствии с пунктами 39.4.4, 39.4.7 и 39.4.9 НКУ.

В соответствии с положениями Налогового кодекса Украины контролирующие органы начинают рассылать письма участникам контролируемых операций после того, как отчетный период по ТЦО завершился. В частности, 1 октября года, следующего за отчетным. И такой порядок дел очень легко объяснить, поскольку налоговая на этот момент уже получила документацию от компаний и имеет возможность проанализировать, сформулировать собственные вопросы и направить запрос.

Стоит помнить, что письмо от налоговой компании могут получать и в любой момент, например, за предыдущие отчетные периоды. Поскольку срок исковой давности согласно украинскому законодательству составляет 7 лет. При этом сроки предоставления ответа на письма налоговой составляет 15-30 рабочих дней с момента получения соответствующего запроса, в зависимости от его типа.

В каких случаях налоговые органы могут направлять запросы?

Существует 4 этапа налогового мониторинга осуществленных в отчетный период контролируемых операций членами международной группы компаний. Речь идет о:

  1. Первичный анализ сведений о совершенных КО.
  2. Анализ предоставленных Отчетов о контролируемых операциях, Уведомлений о международной группе компаний.
  3. Анализ документов по трансфертному ценообразованию и (или) Мастер-файла.
  4. Анализ и изучение отчетов в разрезе всех стран МГК.

Важно помнить, что налоговые органы могут направлять запросы по результатам первичного изучения сведений о совершенных контролируемых операциях еще до того момента, как компания подает отчетность по трансфертному ценообразованию. Во время первичного анализа представители контролирующей службы сопоставляют показатели финансовой и налоговой отчетности юридического лица, а также информацию из таможенных деклараций и других документов. И могут направлять письма для уточнения отдельных сведений. Однако обычно вопросы у налоговой к налогоплательщикам появляются уже после того, как будет проанализирован Отчет о контролируемых операциях и Уведомление о международной группе компаний.

Запросы налоговые органы могут направить в случае, если было:

  • выявлен риск неотражения в Отчете о контролируемых операциях определенных сделок;                           
  • установлены факты того, что налогоплательщик не подал Отчет о КО и (или) Уведомление о международной группе компаний;
  • выявлены факты предоставления неактуальной или недостоверной информации непосредственно в Уведомлении о МГК;
  • выявлены расхождения в сумме КО, которая была указана в Отчете, и данных операции в соответствии со статистикой таможни.

Не все запросы от налоговых органов являются подтверждением того, что юридическое лицо допустило ошибку при составлении отчетности. Иногда расхождения в документации и сведениях, полученных контролирующими органами из таможенной базы, возможно логично объяснить, в том числе и колебанием курса валют.

Довольно часто ответ на запрос налоговой о предоставлении информации базируется на объяснении компанией собственного выбора метода для анализа контролируемых операций. Например, контролирующим органам нужно объяснить:

  • почему компания выбрала данный метод анализа;
  • какой источник данных использовался;
  • какой диапазон рентабельности или цен сравнивался и т.д.

Предоставить ответы на такие вопросы юридическое лицо может только тогда, когда уже есть подготовленная Документация по трансфертному ценообразованию.

Какие требования установлены законодательством к запросам налоговой?

Только запрос налоговой, который соответствует требованиям по его оформлению, можно считать законным. В соответствии с пунктом 73.3 Налогового кодекса Украины и Порядка №1245 от 27 декабря 2010 года запрос на раскрытие информации о данных, которые были указаны в Отчете о КО, обязательно подписывается уполномоченным лицом, руководителем или его заместителем контролирующего органа. Кроме того, письмо должно обязательно содержать следующую информацию:

  • ссылки на законодательные нормы, согласно которым налоговая имеет право на запрос и получение указанной информации;
  • конкретные основания для направления соответствующего запроса (обязательно указывается подтверждающая информация);
  • перечень запрашиваемых сведений и список документации, которую предлагается отправить;
    печать налоговой службы.

Если запрос контролирующего органа был составлен с нарушением данных требований, налогоплательщики освобождаются от раскрытия любой запрашиваемой информации.

Запрос о предоставлении документации по трансфертному ценообразованию и Мастер-файла направляется не ранее 1 октября года, следующего за годом, в котором налогоплательщик осуществил контролируемую операцию. После анализа отчетов центральный орган ГНС принимает решение о целесообразности/нецелесообразности направления запроса юридическому лицу о предоставлении документации (в соответствии с п. 39.4.6 НКУ) или Мастер-файла (п. 39.4.9 НКУ).

Такие запросы контролирующего органа направляются исключительно при наличии хотя бы одного из следующих условий:

  • документация не содержит данных в соответствии с объемом, предусмотренным п. 39.4.6 НКУ;
  • Мастер-файл не содержит сведений в соответствии с объемом, предусмотренным п. 39.4.7 НКУ;
  • в документации/Мастер-файле нет должным образом обоснованного соответствия условий КО принципу «вытянутой руки».

Соответствующий запрос обязательно должен быть подписан уполномоченным лицом и подтвержден печатью налоговой службы, и иметь ссылки на законодательные нормы и указанные основания получения документации, Мастер-файла.

В какие сроки нужно компании предоставить ответ на письмо налоговой?

Кроме требований к запросу контролирующих органов, законодательство также определяет сроки, в рамках которых налогоплательщик должен предоставить ответ на него. В соответствии с порядком, указанном в статьях 42 и 73 НКУ, запрос в налоговую о предоставлении информации должен быть обработан в течение 15-30 рабочих дней с учетом его типа. Это означает, что компании нужно зафиксировать фактическую дату, когда письмо от контролирующей службы было получено, в собственных реестрах. Ответ на запрос обязательно направляется в течение 15 дней, начиная со следующего за датой получения.

Санкции за непредоставление или направление неполного ответа на запрос контролирующего органа

Непредставление ответа на письмо налоговой или предоставление неполной информации влечет за собой ответственность согласно статье 39 НКУ. На налогоплательщика может быть наложен штраф в размере 1 минимальной заработной платы, установленной законом на 1 января отчетного года. Штраф налагается за каждый факт нарушения законодательства. Уплата штрафных санкций не является освобождением юридического лица от обязательства подать необходимую информацию на запрос налоговой.

Непредоставление ответа на письмо налогового органа также является основанием для проведения внеплановой документальной проверки. Этот факт регламентирован пунктом 78.1.1 Налогового кодекса Украины. Именно поэтому важно не игнорировать запросы контролирующих органов, и вовремя предоставлять ответы на них.

Если письмо налоговых органов было составлено с определенными нарушениями, стоит обязательно подготовить соответствующий письменный ответ с конкретными объяснениями того, почему компания не может раскрывать информацию с указанием фактов несоответствия действующему законодательству. Отсутствие конкретной аргументации со стороны налогоплательщика может расцениваться контролирующими органами, как непредоставление ответа на запрос. И это является основанием для начала внеплановой документальной проверки. В данном случае компания может столкнуться с трудностями в оспаривании в судебном порядке правомерности проведения проверки.

Как действовать налогоплательщикам в случае получения запроса от налоговой?

Регулирование налоговых споров между налогоплательщиками и контролирующими органами является достаточно кропотливой задачей. Поэтому стоит, в первую очередь, придерживаться определенного алгоритма действий в случае получения письма от контролирующих органов:

  1. Очень внимательно прочитайте полученный запрос, и сориентируйтесь, какую информацию просит предоставить налоговая.
  2. Тщательно проверьте наличие в письме обязательных реквизитов (подпись уполномоченного лица и печать).
  3. Обязательно проверьте указаны ли основания направления соответствующего запроса и перечень документации, информации, которую нужно предоставить налогоплательщику.
  4. Зафиксируйте во внутреннем реестре компании дату, когда фактически было получено письмо. Также нужно определить конечную дату, когда нужно предоставить ответ на запрос.
  5. Примите решение о том, будете ли предоставлять документацию и сведения, запрашиваемые в письме контролирующими органами.
  6. Подготовьте ответ на письмо или письменное объяснение того, почему соответственно информация не может быть раскрыта. Обязательно приложите копии запрашиваемых документов или укажите причину их отсутствия.
  7. Направьте сформированный ответ в контролирующие органы с обязательным соблюдением сроков, предусмотренных Налоговым кодексом Украины.

Стоит подчеркнуть, что в ответе должна присутствовать исключительно та информация (документы), которые были перечислены в письме. Рекомендуем максимально четко отвечать на все вопросы в таком же порядке, в котором они были изложены в запросе. Подготовьте и добавьте перечень с описанием приложений, которые будут направляться вместе с ответом.

Основание судебного рассмотрения споров с налоговой службой по ТЦО

Суды Украины постепенно осваивают основу типичных налоговых споров по трансфертному ценообразованию, как они классифицируются иностранными специалистами. Речь идет о:

  • экономическом анализе;
  • фактах или обстоятельствах;
  • юридической составляющей (особенности материального права).

С обстоятельствами и фактами все понятно. Это базовая вещь, которую анализируют судебные инстанции во многих административных спорах с учетом доказательной базы двух сторон, общедоступных сведений. И пока нового в данной части налоговых споров по трансфертному ценообразованию нет.

Более сложным вопросом является экономический анализ и юридическая составляющая. Например, трансфертные цены могут формироваться на основе различных типов себестоимости, поэтому для целей разбора «экономического анализа» вероятно будет в суде достаточно актов проверки и других соответствующих документов. Однако в идеале налогоплательщикам лучше оперировать выводами специалистов и судебного эксперта.

Если вопрос в «юридической составляющей», то нужно придерживаться норм, указанных в статье 39 НКУ. В ней содержатся положения, которые предлагают компаниям право выбора и поля для суждения. Кроме того, также целесообразно применять Руководства ОЭСР. Это международный рекомендательно-методический документ в сфере регулирования ТЦО, в том числе и о применении принципа «вытянутой руки».

Однако стоит помнить, что Руководство ОЭСР не является частью украинского законодательства и нормативно-правовым актом. Несмотря на это к этому международному документу апеллирует Государственная фискальная служба во время индивидуальных налоговых консультаций и украинские суды в большинстве своих решений. И им пользуются большинство ведущих стран мира.

Это означает, что в Руководстве ОЭСР налогоплательщики могут найти ответы по «сути» регулирования трансфертного ценообразования. И это важно особенно, когда украинское законодательство о трансфертном ценообразовании оставляет желать лучшего.