Обзор европейских судебных решений в части ТЦО. Часть 1 Роялти.

В то время как национальная судебная практика по трансфертному ценообразованию только начинает формироваться, наши европейские коллеги уже давно прочувствовали на себя всю прелесть «магии» ТЦО, и это при том, что их налоговое законодательство стабильно и нерушимо, как Большая Китайская Стена. Но, при кажущейся понятности и прозрачности каждого такого дела, каждый раз можно извлечь очередной урок из того, как не стоит делать. Итак, как не стоит делать № 1. Цена вопроса 10,6 миллиона евро.

Сегодня речь пойдет о решении суда Дании № SKM2019.537.OLR от 28.10.2019.

Итак, датская дочка (ДД) выплачивает Роялти в пользу Швейцарской материнской компании (МК) за использование товарных знаков, фирменных наименований, ноу-хау на протяжении 2006-2009 гг. Оставаясь при этом убыточной, ДД продолжает выплату и даже повышает процент с 1.5% до 2.0%.

Суровая датская налоговая служба приходит и легко доначисляет 10.6 миллиона евро говоря, что расходы по роялти-то не вычитаются для целей налогообложения в случае убыточности лицензиата… Всего-то. Дальше суд и позиции сторон.

Аргументация налоговых органов Дании (SKAT) была следующая:

1. Если операции между связанными лицами – тогда условия сделки и цены должны соответствовать тому, как если бы такие условия были между независимыми сторонами.

2. SKAT не считает, что в соответствии с налоговым законодательством в период с 2006 по 2009 год ДД должна была платить роялти МК за право использовать товарный знак и нематериальные активы.

3. Независимая третья сторона в соответствии с Руководством ОЭСР не согласилась бы с выплатой роялти в ситуации, когда существует явное несоответствие между суммой выплаты и стоимостью бизнеса лицензиата. В период с 2006 по 2009 год ДД не получала прибыли от использования лицензированных нематериальных активов. Кроме того, независимая третья сторона не согласилась бы с повышением ставки роялти в 2006 году, когда обстоятельства и рыночные условия в Дании не предполагали перспективы получения более высокой нормы прибыли.

4. ДД также понесла значительные расходы на продажу и маркетинг, которые непропорциональны полученным доходам.

5. Компания несла расходы на создание стоимости нематериальных активов, которыми она не владеет. По мнению SKAT, независимая третья сторона не будет нести такие расходы без какой-либо формы компенсации или сокращения выплаты роялти.

6. Если бы ДД не была связана с владельцем товарных знаков, то, по мнению SKAT, ДД должна была рассмотреть иные альтернативы, такие как расторжение, пересмотр или заключение более выгодных лицензионных соглашений. Тем более, что лицензионный договор предусматривал расторжение в течении 3-х месяцев после уведомления сторон о таком решении.

7. Наличие контроля в группе стало результатом того, что ДД поддерживала обременительные и неблагоприятные соглашения, не договариваясь при этом о лучших условиях или альтернативах.

8. Убытки, понесенные ДД, также связаны с интересами Группы быть представленной на датском рынке. Для того, чтобы Группа могла обслуживать глобальных клиентов, важно быть представленным в Дании. Такая защита интересов Группы потребовала бы выплаты независимой третьей стороне, и поэтому ДД должна была получать соответствующее вознаграждение.

Позиция налогоплательщика была следующей:

ДД заявила, что лицензионные платежи были операционными расходами, подлежащими вычету в соответствии с налоговым законодательством Дании и что она имела право на налоговые вычеты по роялти в раз мере 1,5% оборота компании в первой половине 2006 года и 2% до 2009 года включительно, так как эти цены соответствовали принципу вытянутой руки.

1. ДД заявила, что сняла с себя бремя доказывания того, что основные условия для налоговых вычетов были соблюдены. Поэтому, выплаты роялти, подлежат вычету в заявленном размере.

2. В соответствии с налоговым законодательством Дании, понесенные в течение года расходы для получения и поддержания дохода, вычитаются для целей налогообложения.

Ну, и решение суда:

Несмотря на то, что есть основания полагать, что выплата роялти ДД за использование товарного знака является вычитаемым операционным расходом, национальный суд, в частности, считает, что:

— компания работает на национальном датском рынке, где цена является самым важным конкурентным параметром;

— компания на протяжении длительного времени убыточна;

— основная цель выплат Роялти в пользу материнской компании — быть представленной на датском рынке;

— выплаты Роялти должны рассматриваться как стандартное условие, определённое материнской компанией, независимо от рынка, на котором работает лицензиар;

— маркетинговые расходы непропорциональны выгодам, в части которых они были понесены;

— компания не сняла бремя доказательства того (по сути – не доказало), что выплаты роялти в пользу МК вычитаемы с точки зрения налогообложения.

Таким образом, суд считает, что выплата роялти компании не может рассматриваться как вычитаемый операционный расход.

Выводы:

Использование международных баз данных по роялти вовсе не гарантирует отсутствие доначислений со стороны налоговых служб.

Договорные условия и возможности, которые они закладывают, не могут противоречить фактическим условиям деятельности

Наличие убытка у лицензиата ставит под сомнение целесообразность использования торговых марок, а стало быть, и оплату Роялти.

Независимая сторона не будет нести расходы по роялти, будучи убыточной и не получая при этом какой-либо формы компенсации или сокращения выплаты роялти.

 «ЛИГА. Блог» 02.12.2019 18:55